캐나다에서의 공공 외설 행위 이해: 외설법

캐나다의 공공 예절 관련 법률은 공동체의 도덕적 기준에 어긋나는 행위로부터 사회를 보호하기 위해 존재합니다. 형법(Criminal Code)에서 자주 오해되는 범죄 중 하나는 제173조(1)항에 따른 음란행위입니다.

이 블로그에서는 음란행위 범죄의 법적 정의와 구성요소를 명확히 설명합니다.

음란행위 – 형법 제173조(1)항
음란행위란 무엇인가?

제173조(1)항 형법 제173조(1)항은 한 명 이상의 사람이 있는 공공장소에서 고의로 음란 행위를 하는 것을 범죄로 규정하고 있습니다. 해당 조항은 다음과 같습니다.

공공장소에서 한 명 이상의 사람이 있는 공공장소에서 고의로 음란 행위를 하거나, 어떤 장소에서든 누군가를 모욕하거나 불쾌하게 할 의도로 음란 행위를 하는 자는 기소 가능한 범죄를 저지른 것으로 간주되어 2년 이하의 징역에 처할 수 있습니다. 또는 약식 재판으로 처벌 가능한 범죄를 저지른 경우.

범죄를 입증하기 위해 검찰은 다음의 필수 요소를 합리적인 의심의 여지 없이 입증해야 합니다.

1. 피고인이 저지른 행위는 외설적이었다.
2. 해당 행위는 공공장소에서 한 명 이상의 사람이 있는 앞에서, 또는 (공공 또는 사적인) 어떤 장소에서든 모욕이나 불쾌감을 줄 의도로 저질러졌다.
3. 그 행위는 고의로 저질러졌습니다.

모욕이나 불쾌감을 주려는 의도로 저지른 음란 행위에 대한 유죄 판결은 드물기 때문에 이 블로그에서는 다루지 않습니다.

음란이란 무엇인가?

“음란”이란 무엇인지는 형법에 정의되어 있지 않습니다. 대신 법원은 어떤 행위가 “음란”인지 여부를 판단할 때 당시 사회의 관용 기준을 고려합니다. 캐나다 대법원은 1993년 R. v. Tremblay, [1993] 2 SCR 932, 55항:

1. [현대 캐나다 사회에는] 용인되는 관용의 기준이 있으며, 이를 넘어서는 안 됩니다.
2. [이러한] 기준은 시대가 변하고 생각도 변하기 때문에 시대에 맞춰야 하며, 그 한 가지 예로 성(性)에 관한 모든 문제를 논의하는 상대적인 자유를 들 수 있습니다.
3. [문제의 행위가] 캐나다 사회의 기준에 따라 용납될 수 있는지 여부에 대한 결정은 법원의 몫입니다.법원의 임무는 캐나다 사회의 현대적 기준에 따라 무엇이 용납될 수 있는지 객관적으로 판단하는 것이지, 단순히 개인적인 용납 가능성에 대한 생각을 투영하는 것이 아닙니다.(이하 생략)

   캐나다 법원은 특정 행위가 용인 가능한 범위를 넘어서는지 여부를 판단할 때, 개인적인 견해, 특정 집단의 견해, 또는 과거의 견해에 의존하는 것이 아니라, 캐나다 사회 전반의 관용 기준에 비추어 객관적이고 현대적인 사회적 태도, 특히 성과 같은 민감한 주제에 대한 인식을 반영해야 합니다.

   일반적으로, 다른 모든 조건이 동일하다면, 행위의 노골적인 성적 성격은 그 행위를 외설적인 것으로 만듭니다. 예를 들어, 1990년대에 발생한 두 건의 유사한 사건은 결과가 달랐는데, 이는 주로 한 사건은 노골적인 성적 성격을 띠고 있었고 다른 사건은 그렇지 않았기 때문입니다. R. 온타리오 항소법원은 평등권을 주장하기 위해 상의를 탈의한 채 공공장소를 걸어 다닌 여성에 대한 유죄 판결을 뒤집으면서, 그녀의 행위가 비성적이고 범위가 제한적이며 비상업적이라고 지적했습니다. 이와 대조적으로, 온타리오 법원은 R. v. Gowan 사건에서 여성 성 노동자가 가슴을 만지거나 젖꼭지를 꼬집고 성적인 발언을 하며 교통을 방해하는 등 명백히 성적이고 상업적인 행위를 한 것에 대한 유죄 판결을 유지했습니다. 두 사건 모두 상의를 탈의한 여성이 연루되었지만, 고완 사건의 행동이 성적인 성격을 띠고 있다는 점에서 제이콥 사건과 구별됩니다.

   “공공장소”란 무엇인가요?

   무엇이 “공공장소”를 구성하는지는 상황에 따라 다릅니다. 형법 제150조는 “공공장소”를 다음과 같이 정의합니다.

   “공공장소”란 누구나 권리 또는 명시적이나 묵시적 초대에 의해 출입할 수 있는 모든 장소를 포함합니다. (endroit public)

   공공장소에는 개인의 주택, 아파트, 작업장, 사무실, 차고와 같이 대중에게 노출된 사적인 장소는 포함되지 않습니다. R.의 경우 2005년 SCC 2 사건에서 캐나다 대법원은 음란 행위 조항이 공공의 시야에 노출되는 사적인 장소에는 적용되지 않는다고 판결했습니다. 클라크 씨는 조명이 켜진 거실의 창문 근처에서 자위행위를 한 혐의로 음란 행위 유죄 판결을 받았습니다. 클라크 씨가 의도적으로 자신을 드러내려 했다는 증거는 없었지만, 이웃들이 그를 볼 수 있었고, 이웃들이 경찰에 신고했습니다. 캐나다 대법원은 클라크 씨의 유죄 판결을 파기했습니다.

   클라크 사건의 논리는 자동차에는 적용되지 않습니다. 캐나다 법원은 자동차가 사적인 장소인지 공공 장소인지 판단할 때 상황적 접근 방식을 취합니다. 법원이 고려할 수 있는 요소들은 사스캐처원 항소법원이 R. v. Harpold, 2025 SKCA 26, 50항에서 다음과 같이 유용하게 열거했습니다.

   1. 명시적이든 묵시적이든 초대에 의한 대중의 차량에 대한 물리적 및 시각적 접근성, 
   2. 차량의 위치, 
   4. 시간대, 
   5. 조명, 
   6. 음란 행위 자체, 그 가시성, 그리고 행위의 실행과 관련된 상황.

   일반적으로 차량 탑승자가 몸을 숨기거나 시야에서 벗어나기 위해 기울인 노력은 해당 차량이 사적인 장소라는 판단에 영향을 미칩니다. 온타리오 항소법원은 R. v. Sloan, 89 CCC (3d) 97 (ONCA) 사건에서 차량 내에서 구강성교를 한 성매매 여성에 대한 유죄 판결을 뒤집었습니다. 해당 차량은 자정 무렵 나무가 우거진 둑 근처의 텅 빈 공영 주차장에 주차되어 있었고, 다른 차량으로부터 150피트(약 45미터) 떨어져 있었습니다. 음란 행위를 목격한 경찰은 슬론 씨에게 몰래 접근하여 약 1.5피트(약 45센티미터) 거리에서 해당 행위를 목격했습니다. 갤리건 판사는 이 범죄의 목적이 “일반 대중이 그들의 행위를 목격할 가능성이 매우 낮은 상황에서 성행위를 하는 사람들을 범죄화하는 것”이 ​​아니라고 지적했습니다. 이와 대조적으로, R. v. Gill, 2010 BCPC 256 사건에서 피고인은 자신의 차 운전석에서 자위행위를 한 혐의로 음란행위 유죄 판결을 받았습니다. 이 사건에서 길 씨는 이른 오후에 번잡한 도로의 신호등에 멈춰 서서 다른 사람과 의도적으로 눈을 마주쳤습니다. 다른 사람은 길 씨가 반바지 속으로 손을 넣어 자위하는 것을 볼 수 있었습니다.

   “고의로”란 무슨 뜻인가요?

   캐나다 형법에서 “고의로” 행위를 한다는 것은 의도적으로, 때로는 무모하게 행위를 저지르는 것을 의미합니다. 무모함에 대한 증거만으로 형사 처벌을 받을 수 있는지 여부는 때때로 논쟁의 여지가 있습니다.

   BC주에서는 피고인이 한 명 이상의 사람이 있는 앞에서 음란 행위를 고의로, 무모하게 저지르지 않고 저질렀어야 한다고 판시했습니다. R. v. Hemphill, 2003 BCSC 1666 사건에서 법원은 요구되는 정신적 요소, 즉 범죄 의도(mens rea)를 명확히 했습니다. 해당 사건에서 헴필 씨는 길포드 타운 센터 쇼핑몰 주차장에서 월마트 보안 요원들에게 자위행위를 하는 모습이 목격되었습니다. 보안 요원들은 헴필 씨가 자위행위를 하는 것을 목격하기 전부터 그를 감시하고 있었습니다. 헴필 씨는 자신이 보안 요원들 앞에 있다는 것을 깨닫고 놀라 몸을 가리려 했고 자위행위를 멈췄습니다. 재판 판사는 헴필 씨가 다른 사람들이 자신을 볼 수 있다는 사실을 인지하지 못한 채 무모하게 행동한 혐의로 유죄를 선고했습니다. BC 대법원은 유죄 판결을 뒤집고 무죄를 선고하면서, 무모함이 적용되지 않으며 헴필 씨가 한 명 이상의 사람이 보는 앞에서 고의로 해당 행위를 저지르지 않았다고 판단했습니다. 이는 그가 자신이 일반 대중에게 목격되었다는 사실을 인지한 후 보인 행동으로 입증됩니다.

   “한 명 이상의 사람이 보는 앞에서”란 무엇을 의미합니까?

   “한 명 이상의 사람이 보는 앞에서”란 행위에 가담하지 않은 한 명 이상의 사람을 의미합니다. 예를 들어, 문제의 외설 행위가 두 사람 간의 성관계를 포함하는 경우, 해당 행위가 범죄가 되려면 한 명 이상의 비참여 사람이 보는 앞에서 이루어져야 합니다.

   결론

   캐나다의 공공 외설죄 관련 법률은 개인의 자유와 사회적 규범 사이의 균형을 맞추는 것을 목표로 하지만, 어떤 행위가 진정으로 범죄에 해당하는지에 대한 혼란이 종종 발생합니다. 법률의 미묘한 차이를 이해하는 것은 법적 위험을 평가하고 자신을 변호하는 데 필수적입니다.

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