캐나다의 성폭력 범죄: 법적 관점

캐나다 형법에 따르면 성폭행은 중범죄입니다. 또한 그 범위가 매우 넓습니다. 객관적으로 성적인 성격을 띠는 동의 없는 접촉을 모두 성폭행으로 정의하기 때문에, 원치 않는 키스나 엉덩이를 가볍게 두드리는 것과 같은 사소해 보이는 행위부터 동의 없는 성관계와 같은 가장 심각한 범죄에 이르기까지 다양합니다. 일부 사람들은 일부 성폭행을 “사소한” 행위로 여길 수도 있지만, 최근 브리티시컬럼비아 항소법원의 판례는 모든 성폭행이 중범죄로 취급된다는 점을 강조합니다.

캐나다 법에서 동의란 무엇인가요?

캐나다에서 모든 성행위의 합법성은 관련된 모든 당사자의 자발적인 합의에 달려 있습니다. 이를 “동의”라고 합니다. 동의 없이 성행위를 하거나 불법적인 수단을 통해 동의를 얻은 후 성행위를 하는 것은 형사 범죄입니다.

동의는 일반적으로 언어적 또는 몸짓으로 표현됩니다. 예를 들어, “예”라고 말하는 것은 동의의 표현입니다. 동의는 고개를 끄덕이는 것과 같이 동의를 나타내는 행동으로도 표현될 수 있습니다. 침묵이나 저항하지 않는 것은 동의가 아닙니다. 또한, 각 행위에 대해 개별적으로 동의를 얻어야 합니다. 한쪽이 키스나 구강성교에 동의했다고 해서 성관계에도 동의한 것으로 간주되지 않습니다.

캐나다의 성적 동의 연령

캐나다에서는 의회가 일반적인 성적 동의 연령을 16세로 정했습니다. 이는 16세 미만은 아래에서 설명하는 몇 가지 예외를 제외하고는 성적 행위에 동의할 수 없다는 것을 의미합니다.

또한, 성적 동의 연령이 더 높은 특정 상황도 있습니다. 한 사람이 다른 사람에 대해 신뢰, 권위 또는 영향력을 행사하는 관계에 있는 경우, 성적 동의 연령은 16세가 아닌 18세로 높아집니다. 이러한 관계의 예로는 보호자, 계부모, 보모 또는 교사가 있습니다. 이처럼 높은 연령 기준은 영향력이나 통제력을 가진 사람들에 의해 어린 사람들이 착취당하거나 성적 행위에 강요당하는 것을 방지하기 위해 설정되었습니다.

나이 차이가 적은 경우의 성적 행위 예외

캐나다 법은 16세 미만의 청소년도 합법적으로 성적 행위에 참여할 수 있어야 한다는 점을 인정합니다. 이를 위해 의회는 두 가지 “나이 차이가 적은” 예외 조항을 마련했습니다.

1. 14세와 15세는 자신보다 5살 미만으로 나이가 많은 파트너와 합법적으로 성적 행위에 동의할 수 있습니다.
2. 12세와 13세는 자신보다 2살 미만으로 나이가 많은 파트너와 합법적으로 성적 행위에 동의할 수 있습니다.

그러나 이러한 예외는 한 사람이 다른 사람에 대해 신뢰, 권위 또는 권력의 위치에 있는 경우에는 적용되지 않습니다. 즉, 14세 청소년은 18세 베이비시터가 자신보다 5살 미만으로 나이가 많더라도 18세 베이비시터와의 성적 행위에 동의할 수 없습니다. 나이 차이가 적은 경우 예외 조항은 적용되지 않습니다. 18세 청소년이 14세 청소년의 보모로서 신뢰 관계에 있기 때문입니다.

캐나다 법의 동의에 관한 기타 규칙

각 당사자는 동의를 얻어야 합니다. 당사자에게 “아니오”라고 말하거나, 도움을 요청하거나, 경찰에 신고할 의무는 없습니다. 다음과 같은 경우에는 동의가 없는 것으로 간주합니다.

• • 명시적 거부: 어떤 사람이 활동에 동의하지 않는다는 것을 말이나 행동으로 나타내는 경우.
  • 동의 철회: 어떤 사람이 이미 시작된 활동을 계속하는 데 동의하지 않는다는 것을 말이나 행동으로 나타내는 경우.
  • 동의할 능력이 없는 경우: 어떤 사람이 활동에 동의할 능력이 없는 경우.

예를 들어, 의식이 없거나 약물이나 알코올의 영향으로 법적으로 동의할 수 없는 상태인 경우입니다.

• 각 행위에 대한 동의: 각 성행위에 대해 동의를 얻지 못한 경우입니다. 어떤 사람은 일부 성행위에는 동의하지만 다른 성행위에는 동의하지 않을 수 있습니다. 예를 들어, 키스와 구강성교에는 동의하지만 삽입 성교에는 동의하지 않거나, 삽입 성교에는 동의하지만 콘돔 없이 삽입 성교하는 것에는 동의하지 않을 수 있습니다. 각 특정 성행위에 대해 동의를 얻어야 합니다.
• 권력 남용: 동의는 상대방에 대한 신뢰, 권력 또는 권위를 남용하여 얻은 것입니다.
• 미래 행위: 동의는 성행위가 이루어지는 시점에 이루어져야 합니다. 사전에 동의를 얻을 수 없습니다.
• 제3자의 동의: 제3자는 다른 사람을 대신하여 동의할 수 없습니다.

예를 들어, 누군가가 다른 사람을 대신하여 성행위에 동의한다고 주장하더라도 법적으로는 동의가 이루어진 것이 아닙니다. 동의는 성행위에 참여할 당사자로부터 직접 이루어져야 합니다.

사기: 행위의 성격과 결과, 당사자의 신원, 성병 감염 여부와 같은 중요한 사실에 대해 오해를 불러일으켜 동의를 얻은 경우.

폭력 또는 협박: 강압이나 강압적인 위협을 통해 동의를 얻은 경우.

성범죄 혐의에 있어서 동의의 법적 의미를 이해하는 것은 매우 중요합니다.

캐나다 법에 따라 모든 성폭행은 중범죄입니다

R. v. Maslehati, 2024 BCCA 207 사건에서 브리티시컬럼비아 항소법원은 다음과 같은 명확한 원칙을 제시했습니다. “이제는 관련된 신체적 행위의 성격과 관계없이 모든 성폭행은 ‘중범죄’로 간주된다는 것이 일반적으로 인정되고 있습니다.” (72항). 법원은 성폭행을 “경미한” 또는 “덜 심각한” 범죄로 분류하는 개념을 거부하고, 대신 범죄의 상황에 따라 구분해야 한다고 강조했습니다. 이러한 상황에는 다음이 포함됩니다.

• 성적 접촉의 성격;
• 행위의 지속 시간;
• 발생 맥락;

그리고

• 피해자에게 실제로 발생하고 합리적으로 예측 가능한 피해.

법원은 신체적 행위 자체도 중요하지만, 가중 사유(아래 참조)가 존재할 경우 범죄의 객관적 중대성이 높아진다고 설명했습니다. 따라서 형량은 신체적 행위의 인지된 심각성만이 아니라 모든 상황을 종합적으로 반영해야 합니다.

성폭행 사건의 가중 사유

마슬레하티 판결은 법원이 성폭행에 대한 적절한 형량을 결정할 때 고려하는 가중 요인에 대한 포괄적이지만 исчер적이지 않은 목록을 제공합니다. 이러한 요소에는 다음이 포함됩니다.

1. 매우 침해적이고, 폭력적이며, 모욕적인 성적 행위;
2. 장기간 지속되거나 반복적인 발생;
3. 추가적인 신체적 폭력 및/또는 신체적 상해;
4. 피해자를 무력화하기 위해 약물이나 알코올을 투여하거나, 피해자의 무력함을 악용하는 행위;
5. 협박 및/또는 무기 사용;
6. 명시적인 비동의에도 불구하고 지속하거나, 저항을 제압하려는 의도의 행위;
7. 가해자가 두 명 이상인 경우;
8. 아동이 있는 곳에서의 성폭행;
9. 위반 행위가 발생한 장소 피해자의 집;
10. 범행을 용이하게 하기 위한 계획 및/또는 조치;
11. 발각을 막거나 발각을 피하려는 시도;
12. 피해자의 나이;
13. 특히 취약한 피해자;
14. 심각한 심리적 또는 정서적 영향을 포함하여 피해자에게 발생한 실제적이고 합리적으로 예측 가능한 피해;
15. 신뢰 위반.

이러한 가중 요소 중 하나라도 존재하면 구금형(징역형) 선고에 유리하게 작용합니다.

최근 성폭행 사건 판례 및 양형 동향

최근 브리티시컬럼비아 항소법원의 판결은 성폭행 유죄 판결에 대해 상당한 구금형을 선고하는 추세를 보여줍니다.

1. R. v. Maslehati, 2024 BCCA 207: 법원은 18개월 조건부 선고(가택 연금)를 28개월 징역형으로 대체했습니다.
2. R. v. Hurley, 2024 BCCA 259: 항소인은 2년 징역형을 조건부 선고(가택 연금)로 대체해 줄 것을 요청했습니다. 법원은 항소를 기각하면서, 가중 사유가 있는 성인 대상 성폭행 사건에서 2년 징역형은 “가장 낮은 형량 범위”에 해당한다고 판시했습니다.
3. R. v. J.F.D.V., 2025 BCCA 4: 법원은 원래 선고가 명백히 부적합하다고 판단하여 2년에서 하루를 뺀 기간의 가택연금(조건부 집행유예)을 동일한 기간의 징역형으로 대체했습니다.

   이러한 판례들은 형량 증가 추세를 보여줄 뿐만 아니라, 법원이 성폭행 가해자에게 지역사회에서 형을 복역하도록 명령해서는 안 된다는 점을 시사합니다.

   성폭행 피고인을 위한 법적 의미

   성폭행은 심각한 결과를 초래하는 매우 중대한 범죄입니다. 성폭행으로 유죄 판결을 받거나 유죄를 인정한 피고인은 거의 예외 없이 상당한 징역형에 처하게 됩니다. 가택연금과 같은 비구금형은 극히 드물며, 일반적으로 가중 사유가 최소화되고 상당한 감경 사유가 있는 예외적인 경우에만 적용됩니다.

   더욱이 캐나다 전역에서 성폭행 사건 기소 비율이 크게 증가했습니다. 이러한 추세는 더욱 엄격해진 양형 원칙과 문자 메시지 및 이전 성행위와 관련된 신청 등 재판 전 문제의 복잡성과 맞물려 경험이 풍부한 변호사의 도움을 받는 것이 얼마나 중요한지 보여줍니다.

   성폭행 재판이 왜 그렇게 복잡한가

   캐나다 형법에서 성폭행 사건은 복잡합니다. 이는 성적 요소가 없는 단순 폭행 사건은 일반적으로 복잡하지 않다는 점에서 놀라울 수 있습니다. 바로 “성적” 요소가 이러한 사건의 복잡성을 크게 증가시키는 요인입니다. 여기에는 몇 가지 이유가 있는데, 대부분은 관련된 특별한 증거 규칙과 관련이 있습니다.

   이유 #1 – 이전 성관계 이력 증거

   성폭행 사건이 복잡한 첫 번째 이유는 피고측이 재판 판사의 허가 없이는 피해자의 이전 성관계 이력에 대한 증거를 제출할 수 없다는 점입니다. 과거에는 판사와 배심원들이 피해자의 이전 성관계 이력이 사건 당시 성행위에 동의했을 가능성을 높이거나 증언의 신빙성을 떨어뜨린다고 판단하여 무죄를 선고하는 경우가 있었기 때문입니다. 이는 성관계 파트너가 많은 여성은 부도덕하거나 평판이 나쁘다는 구시대적인 관념과 관련이 있습니다.

   캐나다에서는 이러한 관념을 “성폭행에 대한 두 가지 잘못된 통념”이라고 부릅니다. 여성이 이전에 다른 사람과 또는 같은 사람과 성관계를 가진 적이 있다는 이유로 성폭행 사건 당시에도 동의했을 것이라고 보는 것은 신빙성이 떨어지는 잘못된 통념입니다. 마찬가지로, 여성이 많은 성관계 이력 때문에 신빙성이 떨어지거나 (또는 ​​순결하기 때문에 신빙성이 더 높다는) 것도 잘못된 통념입니다. 피고측 변호인은 이러한 법적 오류를 방지하기 위해 피해자의 과거 성생활 이력을 증거로 제출하기 전에 판사의 허가를 받아야 합니다.

   피고측이 과거 성생활 이력을 증거로 제출하는 것을 금지하는 규칙은 엄격합니다. 설령 피고측이 두 가지 잘못된 통념을 뒷받침하기 위해 해당 이력을 제시할 의도가 없더라도, 판사의 허가를 받기에는 충분하지 않습니다. 피고측은 해당 이력이 사건의 핵심 쟁점과 관련이 있으며, 증거 제출이 사법 절차의 공정성을 해칠 위험이 더 크다는 것을 입증해야 합니다.

   이 규칙이 엄격한 이유는 법원이 피해자의 사생활 보호 권리 또한 고려하기 때문입니다. 법은 피해자가 재판 과정에서 사생활이 침해될 것을 우려하여 성폭행 피해 사실을 신고하기를 꺼리는 상황을 방지하고자 합니다.

   피고측의 과거 성생활 이력을 증거로 제출하기 위한 신청은 두 단계로 진행되기 때문에 더욱 복잡합니다. 첫 번째 단계인 심사 단계에서 피고측은 해당 증거가 증거로 채택될 수 있음을 입증해야 합니다. 두 번째 단계에서 피고측은 증거가 사건의 핵심 쟁점과 관련이 있음을 입증해야 합니다. 이 단계에서 정부는 피해자를 대리할 변호사를 선임합니다. 즉, 피고측은 두 명의 변호사, 다시 말해 정부가 선임한 피해자 측 변호사와 검찰 측 변호사를 상대로 변론해야 합니다.

   두 번째 이유 – 피해자 기록

   성폭행 사건이 복잡한 두 번째 이유는 피고측이 판사의 허가 없이는 피해자와 관련된 어떠한 기록도 제출할 수 없다는 점입니다. “기록”에는 피해자가 합리적인 사생활 보호 기대권을 갖는 모든 개인 정보가 포함됩니다. 여기에는 이메일, 문자 메시지, 편지, 소셜 미디어 메시지, 일기뿐만 아니라 의료 기록, 상담 기록, 교육 기록, 고용 기록, 사회복지 기록 등이 포함됩니다.

   가장 먼저 고려해야 할 사항은 피고측이 실제로 그러한 기록을 보유하고 있는지 여부입니다. 검찰은 재판과 관련이 있더라도 어떠한 기록도 피고측에 공개할 의무가 없으며, 단지 기록을 보유하고 있다는 사실만 통지하면 됩니다. 피고측이 해당 기록의 내용을 열람하고자 할 경우, 판사에게 신청해야 합니다.

   피고측이 피고로부터 입수한 증거를 제출하려는 경우, 해당 증거가 법률상 “기록”에 해당하는지 여부를 고려해야 합니다. 이는 피고측이 스스로 판단해야 할 사항입니다. 만약 피고측의 판단이 잘못될 경우, 판사는 피고측에게 증거 제출 신청을 다시 하도록 요구할 수 있습니다. 재판 도중에 이러한 상황이 발생하면, 피고측은 해당 증거를 제출하지 못할 위험이 있습니다.

   피해자의 과거 성관계 기록을 증거로 제출하기 위한 신청과 마찬가지로, 피고인이 소지한 기록을 증거로 제출하기 위한 신청도 두 단계로 진행됩니다. 먼저 사전 심사 단계가 있고, 심사 단계에서 피고인 측이 승소하면 심리가 열립니다. 피해자는 정부에서 선임한 변호사를 통해 심리에 출석하여 의견을 진술할 수 있습니다. 마찬가지로, 피고인 측은 피해자 측 변호사와 검찰 측 변호사, 이렇게 두 명의 변호사를 상대로 피해자 기록의 증거능력을 주장해야 합니다.

   성폭행 사건 중에는 피고인 측이 피해자의 과거 성관계 기록이나 관련 기록을 증거로 제출하기 위한 사전 신청을 하지 않는 경우도 있지만, 대부분의 사건에서는 적어도 한 번 이상 이러한 신청이 제기됩니다. 이는 대부분의 성폭행 혐의가 피해자와 아는 사이, 때로는 매우 잘 아는 사이(예: 이전 연인)를 대상으로 제기되기 때문입니다. 피고인과 피해자는 일반적으로 합의에 의한 성관계 이력이나 기록된 연락 이력이 있습니다. 길거리에서 낯선 사람에게 갑자기 공격당한 성폭행 사건은 매우 드뭅니다.

   이유 #3 – 동의 부재는 성폭행의 핵심 요소입니다

   성폭행 재판이 복잡한 또 다른 이유는 성폭행 범죄의 핵심 요소 중 하나가 피해자의 동의 부재라는 점입니다. 베임, 멍, 골절과 같은 신체적 상해는 동의 부재의 증거가 될 수 있지만, 성폭행 혐의는 명백한 신체적 폭력 증거 없이 발생하는 경우가 많습니다.

   때로는 피해자와 피고인이 성행위를 했다는 사실 자체에는 이견이 없을 수 있습니다. 다만 그 성행위가 합의에 의한 것이었는지 여부가 쟁점이 될 뿐입니다. 이러한 경우, 정액의 DNA와 피고인의 DNA를 대조하는 것과 같은 법의학적 증거는 무의미할 수 있습니다. 이는 단지 성행위가 있었다는 증거일 뿐, 동의 부재의 증거는 아니기 때문입니다. 결국 문제는 신뢰성과 타당성의 문제로 귀결됩니다. 이는 성폭행 혐의가 제기된 사건 발생 전, 발생 중, 그리고 발생 후, 피해자와 피고인 사이에 일어난 모든 사소한 일들을 꼼꼼히 조사하는 것을 의미합니다.

   어떤 경우에는 피해자의 동의 능력이 쟁점이 될 수 있습니다. 이는 피해자가 성폭행 혐의가 제기된 당시 약물이나 알코올에 심하게 취한 상태였을 때 발생할 수 있습니다. 법률에 따르면 피해자는 술이나 약물에 취한 상태에서도 성행위에 동의할 수 있는 능력이 있다고 하지만, 그 능력이 상실되는 기준선이 존재합니다. 동의 능력이 있으려면 다음 네 가지를 이해할 수 있어야 합니다.

4. 신체적 행위;
5. 행위의 본질이 성적인 것;
6. 피해자의 파트너 또는 파트너들의 구체적인 신원;

그리고

피해자에게는 성행위에 참여하지 않을 선택권이 있다는 것을 알아야 합니다.

피고인이 피해자가 위의 사항들을 이해할 수 없는 상태에서 성행위를 했다면, 성폭행죄에 해당합니다.

피해자의 동의 능력과 무능력 사이의 경계를 판단하고, 그 경계를 넘었다고 판단하는 것은 복잡할 수 있습니다. 어떤 경우에는 검찰과 변호인 측 모두 피해자가 섭취한 약물의 양과 그에 대한 반응을 바탕으로 피해자의 동의 능력에 대해 상반된 증거를 제시하는 전문가(독성학자)를 증인으로 소환하기도 합니다.

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